Page 19 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

ÖNSÖZ

Alman Federal Anayasa Mahkemesi Birinci Dairesi, 14 Şubat 1973
tarihli (hâkimin hukuk yaratması) kararında hâkimin kararının “rasyo-
1
nel argümanlara dayalı olması” gerektiğine hükmetmiştir. Bu rasyo-
nel argümantasyon talebi, hukukçuların üzerinde tartıştığı tüm konuları
kapsayacak şekilde genişletilebilir. Rasyonel argümantasyonun veya
rasyonel hukuki argümantasyonun ne olduğu sorusu, dolayısıyla yal-
nızca hukuk teorisyenlerini ya da hukuk felsefecilerini ilgilendiren bir
problem değildir. Bu, hukuk uygulayıcıları için de aynı derecede önem
arz ettiği gibi, yine kamusal faaliyetlere katılan her vatandaşı da ilgilen-
dirmektedir. Rasyonel hukuki argümantasyonun olabilirliği ise sadece
hukukun bilimsel karakterine değil, aynı zamanda yargı kararlarının
meşruluğuna da bağlıdır.
Rasyonel hukuki argümantasyondan ne anlaşılması gerektiği, yine
aynı şekilde, rasyonel hukuki argümantasyonun mümkün olup olma-
dığı, şayet mümkün ise, ne ölçüde mümkün olduğu gibi sorular bu araş-
tırmanın konusunu oluşturmaktadır. “Bir Hukuki Gerekçelendirme Te-
orisi Olarak Rasyonel Söylem Teorisi” alt başlığı da bu soruların nasıl
cevaplandığını ortaya koyar. Cevaplar iki kısımdan oluşmaktadır. Ça-
lışmanın birinci ve ikinci bölümlerinde genel pratik bir argümantasyon
teorisi, üçüncü bölümde ise bu teori üzerine inşa edilmiş olan bir hukuki
argümantasyon teorisi geliştirilmiştir. Birinci kısmın ikinci kısma
oranla daha çok sayfada ele alınmış olması, birinci kısmın hukuki argü-
mantasyon teorisinin dayanağını oluşturmasından ileri gelir. Teorinin

1 BVerfG E 34, 269 (287).
 Ç.n.: Hâkimin hukuk yaratmasına ilişkin söz konusu kararın Türkçe çevirisi
için bkz. P. Kunig / A. Sözüer (Ed.), Alman Anayasa Mahkemesinin Bireysel
Başvuruya İlişkin Temel Kararlarının Tercümesi Projesi, Oniki Levha, İstanbul,
2020, S. 89-110.

17