Page 43 - Microsoft Word - Lot3_GerekcelerinYazilmasiHakimlerIcinElKitabi_Matbaa

G İ R İ Ş

anlaşılabilir, çok genel ve kısmen yanlıştır. Hukuki gerekçelendirmede
kullanılacak olan çeşitli öncüller arasında yeterince ayrım yapmadığın-
dan çok geneldir. Struck’un “Kanun, toposlardan biridir, hatta en önem-
62
lisidir” cümlesi, hukuki söylemde geçerli olduğu varsayılan hukuk
63
normlarının rolünün hakkını vermemektedir. Bu zayıflık, topikin hem
64
kurumsal olarak takip edilen hukuk dogmatiğine hem de emsal karar-
lara hukuki argümantasyonu bağlamada yetersiz kalmasıyla daha da
65
haklı görünür. Bununla birlikte, yeterli bir hukuki argümantasyon te-
orisi hem hukuk dogmatiğine hem de emsal karar kullanımına ilişkin
bir teori içermelidir.

Kanun, dogmatik ve emsal kararlar için önemini gözden kaçırma-
nın ötesinde en başta topikin standart argümanların yüzeysel yapısın-
daki konumunu belirmek sorunludur. Struck tarafından derlenen topoi
kataloğu tipik bir örnektir. “Amaç” ve “İmkânsız olan talep edilemez”
gibi formüllerle yapılabilecek çok az şey vardır. Önemli olan, bu tür
argümanların mantıksal analizidir. Sadece mantıksal şekilde bu tür ar-

de uygun bir öneri olarak görür (Fr. Wieacker, Zur praktischen Leistung der
Rechtsdogmatik, in: Hermeneutik und Dialektik. Festschrift für H.-G. Gadamer,
Bd. 2, Tübingen 1970, S. 328, Dn. 46).
62 Struck, a.g.e., S. 7.
63 Bu eleştiri noktası için bkz. C.-W. Canaris, Systemdenken und Systembegriff in
der Jurisprudenz, S. 142 vd.; U. Diederichsen, Topisches und systematisches
Denken in der Jurisprudenz, in: NJW 19 (1966), S. 702.
64 Bu konuda en başta bkz. Diederichsen, a.g.e., S. 698 vd.
65 Bu zayıflık, Viehweg tarafından önerilen topik sistemi düşüncesiyle giderilme-
miştir. Viehweg’in anladığı şekliyle topik bir sistem dört karakteristik özellikle
tanımlanabilir: (1) probleme yönelme, (2) topoi’lerin problemlere göre düzen-
lenmesi, (3) ussal argümantasyon yoluyla (4) sürekli hareket etme (Th. Viehweg,
Some Considerations Concerning Legal Reasoning, in: Law Reason and Justice,
Ed.: G. Hughes, New York / London 1969, S. 268; benzer şekilde bkz. Th. Vieh-
weg, Systemprobleme in Rechtsdogmatik und Rechtsforschung, in: System und
Klassifikation in Wissenschaft und Dokumentation, Ed.: A. Diemer, Meisenheim
am Glan 1968, S. 104). Bu şekilde tanımlanan bir topik sistem kavramının ileri
sürülmesi, daha önce basitçe “topik” olarak adlandırılan şeye yeni bir isim veril-
mesinden başka bir şey değildir.

41